近日，國內鋰資源龍頭贛鋒鋰業的9個鋰礦項目特許權被墨西哥政府取消一事，在業內引發關注。

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贛鋒鋰業公布的公司半年報顯示，今年8月，墨西哥礦業總局（DGM）向贛鋒鋰業墨西哥子公司發出了正式取消9個鋰礦特許權的決定通知。隨后，贛鋒鋰業及墨西哥子公司已經向墨西哥經濟部針對上述決議提起行政復議。

據澎湃新聞記者從贛鋒鋰業方面最新了解，在提出行政復議后，目前公司并沒有得到墨西哥政府方面進一步的消息。另有接近贛鋒鋰業的人士處告訴澎湃新聞記者，目前事態的最大變數或來自于墨西哥將于明年舉行的新一輪總統大選。按照墨西哥法律，總統不得連任?，F任總統洛佩斯的6年任期將于明年9月結束。

9月7日，國內資深土地礦業律師吳永高在接受澎湃新聞記者采訪時進一步表示，從行為性質來看，墨西哥礦業總局取消已授予的鋰礦特許權必須基于墨西哥《礦業法》明確規定的事由。如無正當事由，墨西哥政府的行為不僅已經違反墨西哥憲法，且將可能違反中國和墨西哥政府簽署的雙邊投資協定中規定的國民待遇以及公正和公平待遇標準條例。

對于贛鋒鋰業可以采取的應對措施，吳永高表示，“除了提出行政復議，投資者還可以利用雙邊投資協定約定的投資仲裁機制維護自身合法權益，也可通過向保險公司索賠的方式減少損失?！?/p>

“流年不利”

一位接近贛鋒鋰業的人士在評論此事時感慨，“流年不利”。

2021年5月，贛鋒鋰業全資子公司上海贛鋒以不超過1.9億英鎊的交易金額對Bacanora公司進行要約收購。后者旗下主要資產為位于墨西哥的鋰黏土Sonora項目，也是目前全球最大的鋰資源項目之一。

根據Sonora項目的可行性研究報告，該項目總鋰資源量為約合882萬噸碳酸鋰當量，規劃的主要鋰產品為氫氧化鋰。

2022年8月，贛鋒鋰業宣布上海贛鋒完成了對Bacanora公司的要約收購，并持有100%股權。同年12月，贛鋒鋰業稱這項要約收購已獲墨西哥政府批準。

根據贛鋒鋰業本次公告，Sonora項目由其在墨西哥注冊的三家控股子公司實體持有（合稱“墨西哥子公司”），同時贛鋒鋰業相應地通過在英國和加拿大設立和運營的實體全資擁有墨西哥子公司。

2022年4月及2023年5月，墨西哥政府批準了礦業法修正案（簡稱“礦業法改革”），禁止鋰礦特許權，將鋰礦列為戰略領域，并將從事鋰礦開采經營的專有權授予一家國有實體。

雖然贛鋒鋰業立刻與墨西哥政府交涉表示，該項目的特許權不會受到這些改革的影響，因為這些特許權是在礦業法改革頒布之前授予的，與墨西哥憲法規定一致。

然而，墨西哥礦業總局（DGM）仍然發起了對墨西哥子公司持有的9個鋰礦特許權的復核，其中包括Sonora項目的主要鋰礦特許權。根據DGM的說法，若墨西哥子公司未在規定時限內提交充分證據以證明在2017年至2021年期間按時履行了鋰礦特許權開發的最低投資義務，將面臨取消上述鋰礦特許權的風險。

贛鋒鋰業稱，事實上墨西哥子公司的礦山開發投資遠大于墨西哥法律規定的最低投資義務，且墨西哥子公司每年在規定的期限內定期向DGM提交了2017年—2021期間的年度報告，詳細說明了運營情況，墨西哥政府從未提出過任何異議，直到2023年8月，DGM才通知公司，稱公司沒有滿足最低投資義務，并取消9個鋰礦特許權。

墨西哥政府的行為或已構成違憲，且違反雙邊投資協定

對于墨西哥政府此番行為的性質、贛鋒鋰業未來可以采取的應對措施，9月7日，北京金誠同達律師事務所高級合伙人、國內資深土地礦業律師吳永高在接受澎湃新聞記者采訪時，給出了詳細分析。

在吳永高看來，從此事的性質來看，首先，墨西哥政府對礦業法進行修訂不得影響已授予的鋰礦特許權，否則將違反憲法規定的法不溯及既往原則。根據墨西哥《憲法》第14條的規定，任何損害個人或實體的法律均不得溯及既往。

2022年4月20日和2023年5月8日，墨西哥政府對《礦業法》進行了兩次修訂，將鋰列為戰略性礦產，宣布實施鋰礦國有化，禁止向私人授予鋰礦特許權。隨后，墨西哥總統宣布將對所有已授予的鋰礦特許權進行審查。

“墨西哥政府頒布的鋰礦國有化政策不得影響已授予的鋰礦特許權的持有人的權利，否則將違反憲法規定的法不溯及既往原則。”吳永高表示。

其次，墨西哥礦業總局取消已授予的鋰礦特許權必須基于《礦業法》明確規定的事由。

根據墨西哥現行《礦業法》第7條的規定，礦業特許權的取消屬于經濟部（Secretaría de Economía）的職權范圍。經濟部下設礦業總局（Dirección General de Minas），具體負責作出取消礦業特許權的決定。

墨西哥《礦業法》第42條和第55條列出了導致礦業特許權被取消的原因，包括連續兩年未繳納費用、連續兩年未提交報告、授予特許權后一年內未開工、連續兩年未實施礦業活動、未遵守《礦業法》和《礦業條例》的規定等?！兜V業條例》第59條針對礦業特許權的最低投入金額進行了明確規定。

吳永高表示，“墨西哥礦業總局取消已授予至贛鋒鋰業的鋰礦特許權，必須基于《礦業法》明確規定的事由。礦業總局認為贛鋒鋰業未按時履行最低投資義務，如贛鋒鋰業提供充分的證據證明其已履行最低投資義務，礦業總局不得據此取消贛鋒鋰業的鋰礦特許權?！?/p>

再次，無正當事由取消已授予的鋰礦特許權，墨西哥政府將可能違反雙邊投資協定。

在投資保護方面，中國與墨西哥政府于2008年簽署的《關于促進和相互保護投資的協定》規定了國民待遇、最惠國待遇、公正和公平待遇以及完全的保護和安全待遇、征收和補償等條款。

吳永高表示，“墨西哥礦業總局無正當理由取消已授予的鋰礦特許權，該行為可能構成一種‘征收’，而且違反了雙邊投資協定中約定的國民待遇以及公正和公平待遇標準?！?/p>

除了行政復議，企業還可以做些什么？

在遭遇墨西哥政府的不公正待遇后，贛鋒鋰業和子公司已經向墨西哥經濟部提出行政復議。而吳永高也進一步表示，在復議期間贛鋒鋰業可不執行礦業總局作出的取消決定，未來公司還可利用雙邊投資協定約定的投資仲裁機制維護自身合法權益。

如墨西哥政府的不當行政行為違反雙邊投資協定中關于投資保護的義務，使投資者遭受損失，投資者可以依據雙邊投資協定中的投資仲裁機制維護自身合法權益。

“我國和墨西哥均是《解決國家和他國國民之間投資爭端公約》的締約國，投資者可以依據《關于促進和相互保護投資的協定》的規定將投資爭議依據ICSID的仲裁規則提起仲裁。”吳永高說。

投資者在提請仲裁前，應當完成“用盡當地救濟”、 “與墨西哥政府進行為期6個月的磋商和談判”等仲裁前置程序。同時，投資者應當注意提交仲裁的時效性要求，應當于其首次獲悉或應當獲悉產生該爭端的事件之日起不遲于3年內將爭端提交仲裁。

此外，如投資者已投保海外投資保險，投資者還可通過向保險公司索賠的方式減少損失。

海外投資保險承保的風險通常包括征收、匯兌限制、限制、戰爭及政治暴亂、違約。“征收”一般是指東道國采取國有化、沒收、征用等方式，剝奪投資項目的所有權和經營權，或投資項目資金、資產的使用權和控制權。

“墨西哥礦業總局無正當理由取消已授予的鋰礦特許權，該行為可能構成一種‘征收’，如投資者投保了海外投資保險，應及時與保險公司溝通并按保單要求提出索賠申請?！眳怯栏弑硎?。

值得注意的是，在南美鋰礦項目遭遇重大挫折后，贛鋒鋰業并未放緩全球屯鋰的腳步，而是立馬將眼光朝向了非洲。

就在9月6日晚，贛鋒鋰業公告，擬由公司全資子公司贛鋒國際以認購新股的方式對Mali Lithium B.V.增資不超過1.38億美元，用于非洲馬里Goulamina鋰輝石礦項目后續的項目建設和資本支出。增資完成后，贛鋒國際將持有Mali Lithium B.V.55%股權，從而間接持有Goulamina鋰輝石礦項目55%權益。

據了解，Goulamina鋰輝石項目資源量估計達714萬噸LCE，高于贛鋒鋰業當前主力礦山澳洲Mount Marion鋰輝石項目的184.3萬噸LCE。

責編:王時丹 | 審核:李震 | 監審:萬軍偉