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華東政法大學(xué)刑事法學(xué)院教授劉憲權(quán)：

遵循從舊兼從輕原則適用司法解釋

基于刑法司法解釋所存在的法律性、擴(kuò)張性、滯后性等特征，刑法司法解釋應(yīng)當(dāng)具有相對于所解釋刑事法律而言的獨立時間效力。刑法司法解釋對其生效之前發(fā)生的、未經(jīng)審判或判決尚未確定的行為能否適用，同樣應(yīng)遵循“從舊兼從輕”的溯及力原則。“兩高”關(guān)于刑法司法解釋時間效力規(guī)定中的“法律的施行期間”，僅指刑法司法解釋生效之后刑法條文施行的時間段。對于行為時沒有相關(guān)刑法司法解釋的情形，裁判時司法解釋應(yīng)與行為時適用法律的一般做法進(jìn)行“有利與否”的比較，內(nèi)容有利于行為人的司法解釋才能溯及既往。對新舊刑法、新舊司法解釋交替并行的情況，應(yīng)當(dāng)采用“分層式”判斷規(guī)則，即在刑法規(guī)范與司法解釋層面分別適用從舊兼從輕原則。如果刑法規(guī)范與司法解釋在部分內(nèi)容上存在沖突，應(yīng)以刑法規(guī)范內(nèi)容為準(zhǔn)。新（舊）刑法條文與舊（新）司法解釋存在交叉適用的可能。罪狀與法定刑、主刑與附加刑不能分別適用不同的法律，當(dāng)主刑與附加刑發(fā)生反向調(diào)整時，應(yīng)當(dāng)確立主刑優(yōu)先原則。

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